一人公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)注意哪些法律問(wèn)題

成立一人公司的法律風(fēng)險(xiǎn)

法律主觀：

設(shè)立一人公司的法律風(fēng)險(xiǎn)：如果一人公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，并對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，比普通有限責(zé)任公司更難逃避風(fēng)險(xiǎn)。在個(gè)案中，要否定公司獨(dú)立人格，要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司股東需存在濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任、逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司的債權(quán)人利益的行為。

法律客觀：

《中華人民共和國(guó)公司法》

第六十二條

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

《中華人民共和國(guó)公司法》

第六十三條

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

開(kāi)公司需要注意哪些法律風(fēng)險(xiǎn)

一、經(jīng)營(yíng)組織形態(tài)選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)

現(xiàn)代經(jīng)營(yíng)社會(huì)中，經(jīng)營(yíng)組織形態(tài)大體可分為：公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。因各種經(jīng)營(yíng)組織形態(tài)依據(jù)的法律不同，投資者應(yīng)當(dāng)結(jié)合其經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、目的及法律的不同要求進(jìn)行不同形態(tài)的選擇，但選擇組織形態(tài)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)考慮以下方面：

1.投資者的責(zé)任。根據(jù)《公司法》第三條的規(guī)定，“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東僅承擔(dān)有限責(zé)任，當(dāng)公司資不抵債時(shí)不需要股東用個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行抵償，但公司注冊(cè)資金未到位或存在《公司法》規(guī)定需由股東承擔(dān)責(zé)任的情形除外;根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，除有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任外，普通合伙、特殊的普通合伙及有限合伙中的普通合伙人均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任;根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二條的規(guī)定“本法所稱(chēng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。”個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。因此投資者應(yīng)當(dāng)首先根據(jù)責(zé)任不同進(jìn)行組織形態(tài)的選擇。

2.設(shè)立的條件、程序和費(fèi)用。合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件較為寬松，設(shè)立程序較為簡(jiǎn)單，費(fèi)用低廉，非現(xiàn)金出資可以不需評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估作價(jià);而設(shè)立公司門(mén)檻較高，尤其是設(shè)立股份有限公司需要嚴(yán)格的設(shè)立條件、復(fù)雜的設(shè)立程序和較高的設(shè)立費(fèi)用。

3.企業(yè)的稅賦問(wèn)題。合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不必繳納企業(yè)所得稅，只是由企業(yè)主和合伙人從企業(yè)盈余分配所得繳納個(gè)人所得稅;而公司除繳納個(gè)人所得稅外，之前還應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。

4.期限不同。合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)受投資者生死去留的影響，而公司不受其影響，可永續(xù)存在。

5.投資者的控制權(quán)不同。公司財(cái)產(chǎn)屬公司所有，投資者不能直接占有和控制。尤其是股份有限公司中的上市公司，上市公司和控股股東的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)必須嚴(yán)格分開(kāi)，嚴(yán)格控制股東占用上市公司的資金和財(cái)產(chǎn)。

二、公司出資形式的法律風(fēng)險(xiǎn)

我國(guó)法律的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等其他非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。對(duì)于非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利的范圍，只要可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的，就符合我國(guó)法律關(guān)于出資形式的要求。

但是，對(duì)于一些特殊形式的非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利，我國(guó)法律仍然予以限制。比如，依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，出資人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資，等等。

出資形式選擇不當(dāng)，依據(jù)我國(guó)法律，公司的設(shè)立申請(qǐng)將不被受理和批準(zhǔn)。因此股東在出資前，應(yīng)該對(duì)我國(guó)法律關(guān)于公司設(shè)立的規(guī)定進(jìn)行全面了解，或者借助專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的幫助，對(duì)出資資產(chǎn)進(jìn)行嚴(yán)格的審核。

三、公司出資資產(chǎn)比例結(jié)構(gòu)設(shè)置的法律風(fēng)險(xiǎn)

出資比例結(jié)構(gòu)，是指發(fā)起人出資總額中各種出資所占的比例情況。為保證公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的合理性和公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要，發(fā)起人在確定出資比例結(jié)構(gòu)構(gòu)成中，應(yīng)當(dāng)注意保證公司資產(chǎn)應(yīng)有的流通性和變現(xiàn)性。

對(duì)于出資比例結(jié)構(gòu)，我國(guó)法律也做出了強(qiáng)行性的規(guī)定，即出資人以貨幣出資的，貨幣出資金額不得少于公司注冊(cè)資本的30%。

在出資資產(chǎn)中涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等出資形式時(shí)，出資比例結(jié)構(gòu)的確定，一方面，要控制各種資產(chǎn)形式的具體比例，確保公司正常經(jīng)營(yíng)所需的有形資產(chǎn);另一方面，對(duì)于無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值上的不穩(wěn)定性和變現(xiàn)上的不確定性，也要引起高度重視。無(wú)形資產(chǎn)比例過(guò)高，很可能會(huì)削弱公司的債務(wù)清償能力，危及公司交易的安全。

因此，出資人在簽訂公司設(shè)立協(xié)議、辦理公司設(shè)立登記過(guò)程中，對(duì)于出資比例結(jié)構(gòu)的確定問(wèn)題要進(jìn)行審慎檢查，盡量避免由此引發(fā)的諸多法律問(wèn)題，延誤公司設(shè)立。

四、公司出資履行的法律風(fēng)險(xiǎn)

忽視出資履行瑕疵的影響，很可能就會(huì)引發(fā)諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，影響公司的正常經(jīng)營(yíng)。

1.虛假出資引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)

虛假出資，假出資指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，通過(guò)虛假手段取得驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資證明，從而造成表面上已按章程約定的出資數(shù)額出資，但實(shí)際上并未出資到位的情形。

出資人虛假出資，很可能會(huì)阻礙公司資本制度設(shè)計(jì)的實(shí)現(xiàn);出資人也要為自己的虛假行為，承擔(dān)一系列的法律責(zé)任，即向其他出資人承擔(dān)違約賠償責(zé)任;向公司承擔(dān)補(bǔ)繳出資責(zé)任及賠償責(zé)任;向公司債權(quán)人承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任或有限補(bǔ)充清償責(zé)任;情節(jié)嚴(yán)重的，還可能受到刑事責(zé)任追究。

根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，虛假出資，最高可被判處5年有期徒刑，同時(shí)可以并處虛假出資額或者抽逃出資額10%的罰金。

2.抽逃出資引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)

抽逃出資，指出資人在公司成立后，將其所交納的出資額暗中抽逃撤回，但其仍保留股東身份和原有的出資份額。

出資人抽逃出資，除了要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任、違約責(zé)任，也可能會(huì)涉及刑事犯罪的問(wèn)題。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，抽逃出資，情節(jié)嚴(yán)重的，最高可被判處5年有期徒刑，同時(shí)可以并處虛假出資額或者抽逃出資額10%的罰金。

3.不適當(dāng)履行出資的法律風(fēng)險(xiǎn)

不適當(dāng)履行，是指出資人在履行出資的過(guò)程中，出資的時(shí)間、形式或手續(xù)不符合設(shè)立協(xié)議的約定或者法律的規(guī)定。

(1)不按規(guī)定的期限交付出資或辦理實(shí)物等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

出資人履行出資，應(yīng)當(dāng)依據(jù)設(shè)立協(xié)議的約定或者我國(guó)法律的規(guī)定，及時(shí)交付貨幣或者辦理非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資人不適當(dāng)履行出資，一方面，可能因此延誤公司設(shè)立，致使公司錯(cuò)失發(fā)展契機(jī);另一方面，出資人還要承擔(dān)起一系列的違約責(zé)任、出資填補(bǔ)責(zé)任和連帶賠償責(zé)任;給他人造成損失的，還要承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2)非貨幣出資財(cái)產(chǎn)存在權(quán)利瑕疵引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利瑕疵，主要是指出資人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，但是對(duì)這些非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利并不具有合法的處分權(quán)利。出資人交付的非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利存在權(quán)利瑕疵，很可能會(huì)阻礙財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)、延誤出資履行、影響公司成立。同時(shí)，不合法使用他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，還可能因?yàn)榍謾?quán)在先，將公司卷入一系列的賠償糾紛旋渦。出資人自己，如果向其他出資人惡意隱瞞資產(chǎn)權(quán)利歸屬，構(gòu)成犯罪的，也將承擔(dān)起刑事法律責(zé)任。

五、公司資產(chǎn)評(píng)估的法律風(fēng)險(xiǎn)

以非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，依據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，要對(duì)出資財(cái)產(chǎn)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。在資產(chǎn)評(píng)估的過(guò)程中，通常存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.中介機(jī)構(gòu)選擇中的法律風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，依據(jù)法律規(guī)定，必須聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的中介機(jī)構(gòu)，并由該機(jī)構(gòu)對(duì)評(píng)估的資產(chǎn)出具資產(chǎn)評(píng)估結(jié)論。該結(jié)論具有法律效力。因此，在中介機(jī)構(gòu)的選擇過(guò)程當(dāng)中，很可能就隱埋下法律風(fēng)險(xiǎn)。

比如，選擇了一家不具有執(zhí)業(yè)資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，由此導(dǎo)致了評(píng)估結(jié)果不被有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)可，延誤公司設(shè)立或者最終導(dǎo)致公司設(shè)立不能。

因此，出資人在中介機(jī)構(gòu)的選擇當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行充分的考察和權(quán)衡對(duì)比，比如該機(jī)構(gòu)是否具有業(yè)務(wù)資格;執(zhí)業(yè)能力、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)和執(zhí)業(yè)質(zhì)量如何;服務(wù)費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，等等。

2.評(píng)估不實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)

出資資產(chǎn)評(píng)估不實(shí)，指股東用以出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于其出資時(shí)的評(píng)估價(jià)額。

非貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)利的評(píng)估價(jià)值，關(guān)系到公司注冊(cè)資本金額的多寡，同時(shí)也關(guān)系到股權(quán)比例或控制權(quán)強(qiáng)度。所以，在進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估時(shí)，必須依據(jù)客觀、真實(shí)、全面的評(píng)估資料，選擇科學(xué)合理的評(píng)估方法和專(zhuān)業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)。

但是，在實(shí)踐當(dāng)中，往往因?yàn)橹T多因素，致使資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估不實(shí)，從而引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)，影響公司設(shè)立。依據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，資產(chǎn)評(píng)估不實(shí)，出資人在補(bǔ)足出資外，還應(yīng)該根據(jù)設(shè)立協(xié)議的約定，向其他出資人承擔(dān)違約或者賠償責(zé)任。

六、公司股權(quán)設(shè)置的法律風(fēng)險(xiǎn)

股權(quán)設(shè)置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，通常在公司設(shè)立之初都會(huì)有一個(gè)各方洽談出資份額的過(guò)程。但是，股權(quán)設(shè)置的過(guò)程中，通常存在很多法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.股權(quán)設(shè)置過(guò)于集中引起的法律風(fēng)險(xiǎn)

在實(shí)踐當(dāng)中，有不少公司有一個(gè)主要的出資人，為了規(guī)避我國(guó)法律對(duì)于一人公司的較高限制，通常會(huì)尋找其他小股東共同設(shè)立公司。在這種情況下，大股東擁有公司的絕對(duì)多數(shù)股份，難免出現(xiàn)公司股權(quán)過(guò)分集中的情況。

公司一股獨(dú)大，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)形同虛設(shè)，“內(nèi)部人控制”問(wèn)題嚴(yán)重。這種管理模式，在公司的創(chuàng)業(yè)初期，雖然可以幫助公司快速的做出決策，通過(guò)適當(dāng)?shù)拿半U(xiǎn)，獲得經(jīng)營(yíng)上的成功;一旦公司進(jìn)入到規(guī)模化、多元化經(jīng)營(yíng)以后，由于缺乏制衡機(jī)制，決策失誤的可能性就會(huì)增大，公司承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)無(wú)疑也會(huì)隨之增加。另外，一股獨(dú)大，導(dǎo)致企業(yè)的任何經(jīng)營(yíng)決策都必須通過(guò)大股東進(jìn)行，其他小股東逐漸喪失參與公司經(jīng)營(yíng)管理的熱情。一旦大股東出現(xiàn)狀況，如大股東意外死亡或被刑事關(guān)押等，直接導(dǎo)致企業(yè)無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)決策。等到一切明朗的時(shí)候，企業(yè)已經(jīng)被推到了破產(chǎn)的邊緣。

股權(quán)過(guò)分集中，不僅對(duì)公司小股東的利益保護(hù)不利，對(duì)公司的長(zhǎng)期發(fā)展不利，而且對(duì)大股東本身也存在不利。一方面由于絕對(duì)控股，企業(yè)行為很容易與大股東個(gè)人行為混同，一些情況下，股東將承擔(dān)更多的企業(yè)行為產(chǎn)生的不利后果;另一方面大股東因特殊情況暫時(shí)無(wú)法處理公司事務(wù)時(shí)，將產(chǎn)生小股東爭(zhēng)奪控制權(quán)的不利局面，給企業(yè)造成的損害無(wú)法估量。

2.平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)引起的法律風(fēng)險(xiǎn)

所謂平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)，是指公司的大股東之間的股權(quán)比例相當(dāng)接近，沒(méi)有其他小股東或者其他小股東的股權(quán)比例極低的情況。在設(shè)立公司過(guò)程中，如果不是一方具有絕對(duì)的強(qiáng)勢(shì)，往往能夠?qū)沟母鞣綍?huì)為了爭(zhēng)奪將來(lái)公司的控制權(quán)，設(shè)置出雙方均衡的股權(quán)比例。如果這種能夠?qū)沟耐顿Y人超過(guò)兩個(gè)，所形成的股權(quán)結(jié)構(gòu)就較為科學(xué)。但是如果這種能夠?qū)沟耐顿Y人只有兩個(gè)，則將形成平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)。導(dǎo)致了公司控制權(quán)與利益索取權(quán)的失衡。股東所占股份的百分比，并不意味著每個(gè)股東對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)能產(chǎn)生影響，尤其是一些零散的決策權(quán)，總是掌握在某一個(gè)股東手里。零散決策權(quán)必將帶來(lái)某些私人收益。股東從公司能夠獲得的收益是根據(jù)其所占股份確定的，股份越高其收益索取權(quán)越大，就應(yīng)當(dāng)有對(duì)應(yīng)的控制權(quán)。當(dāng)公司的控制權(quán)交給了股份比例較小的股東，其收益索取權(quán)很少，必然會(huì)想辦法利用自己的控制權(quán)擴(kuò)大自己的額外利益。這種濫用控制權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)是巨大的，對(duì)公司和其他股東利益都有嚴(yán)重的損害。同時(shí)，也容易形成股東僵局。

3.股權(quán)過(guò)于分散

股份分散為現(xiàn)代公司的基本特征，在這種情況下，有關(guān)股東如何實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)就顯得尤為重要。一些公司的股權(quán)形成了多數(shù)股東平均持有低額股權(quán)，形成了“股份人人有份、股權(quán)相對(duì)平均”的畸形格局。

在眾多平均的小股東構(gòu)成的股權(quán)設(shè)置結(jié)構(gòu)中，由于缺乏具有相對(duì)控制力的股東，各小股東從公司的利益索取權(quán)有限，參與管理熱情不高，公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理通過(guò)職業(yè)經(jīng)理人或管理層完成。公司管理環(huán)節(jié)缺失股東的有效監(jiān)督，管理層道理危機(jī)問(wèn)題較為嚴(yán)重。

另一種局面就是，大量的小股東在股東會(huì)中相互制約，要想通過(guò)決議必須通過(guò)復(fù)雜的投票和相互的爭(zhēng)吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博弈活動(dòng)中。

4.隱名出資引起的法律風(fēng)險(xiǎn)

隱名投資，是指一方(隱名投資人)實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人(顯名投資人)。

在實(shí)踐中，隱名出資或隱名股東的存在比較普遍，而其中的法律關(guān)系又比較復(fù)雜，涉及到股東權(quán)利的行使和股東的責(zé)任問(wèn)題。在股權(quán)設(shè)置方面，如果能將隱名出資問(wèn)題處理妥當(dāng)，將會(huì)有效降低出資過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立目的。

新公司需要注意哪些法律問(wèn)題？

一、公司成立前合同之效力與責(zé)任

公司法第七條規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。在公司成立前，發(fā)起人有可能甚至有必要以“公司”的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同，如認(rèn)繳合同、買(mǎi)賣(mài)合同、勞務(wù)合同、租賃合同、借款合同等(公司成立前合同)。與此有關(guān)的法律問(wèn)題是：如果公司后來(lái)沒(méi)有成立或成立后不履行合同，公司成立前合同是否有效?誰(shuí)應(yīng)當(dāng)對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)?

首先，應(yīng)認(rèn)定合同有效。理由是：從發(fā)起人和公司角度說(shuō)，商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，必須抓住機(jī)遇，但公司設(shè)立需要一個(gè)過(guò)程。在這個(gè)過(guò)程中，發(fā)起人往往需要以公司的名義與第三方進(jìn)行交易并簽訂合同，以落實(shí)各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。從第三方角度說(shuō)，他們往往更愿意甚至只能同公司而不是發(fā)起人進(jìn)行交易并簽訂合同。因此，為了促進(jìn)公司發(fā)展，保護(hù)交易安全，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定依法簽訂的上述合同有效。

其次，由于簽訂合同時(shí)公司尚未成立，一般來(lái)說(shuō)，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。但在一定條件下，公司也有可能對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。具體分析如下：

1.發(fā)起人的責(zé)任。一般來(lái)說(shuō)，如果公司后來(lái)沒(méi)有成立，或者成立后不履行合同，除非當(dāng)事人明確約定發(fā)起人不對(duì)公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)，發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后，如果發(fā)起人、公司和第三方達(dá)成協(xié)議，公司取代發(fā)起人成為合同當(dāng)事人，那么，發(fā)起人就不應(yīng)當(dāng)對(duì)合同債務(wù)負(fù)責(zé)。在這種情況下，合同當(dāng)事人發(fā)生了變更。

2.公司的責(zé)任。一般來(lái)說(shuō)，公司不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司成立前合同所引起的債務(wù)負(fù)責(zé)。在公司成立后，如果公司采納了上述合同，公司就應(yīng)當(dāng)與發(fā)起人對(duì)其所引起的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。自承諾之日起，公司成為合同當(dāng)事人，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。承諾可以是明確的，如董事會(huì)通過(guò)決議追認(rèn);也可以是隱含的，如公司在沒(méi)有表示異議的情況下接受合同所帶來(lái)的利益。

二、公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任

公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠誠(chéng)義務(wù)與勤勉義務(wù)。在公司設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人實(shí)際上行使經(jīng)營(yíng)管理職責(zé)，并且往往需要以“公司”的名義與第三方或者以個(gè)人名義與“公司”進(jìn)行交易。為了規(guī)范發(fā)起人的行為，保護(hù)公司的利益，公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在公司設(shè)立期間，發(fā)起人對(duì)其他發(fā)起人和公司負(fù)有信托責(zé)任。公司成立前發(fā)起人之信托責(zé)任類(lèi)似于公司成立后董事、高級(jí)職員以及控股股東對(duì)公司及其他股東的信托責(zé)任。

在實(shí)務(wù)中，有必要嚴(yán)格規(guī)范公司成立前發(fā)起人及其關(guān)系人與公司所進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易(公司成立前之關(guān)聯(lián)交易)，如發(fā)起人向公司提供資金、貨物、服務(wù)，出租房屋、廠房、設(shè)備，等等。由于這類(lèi)交易發(fā)生在發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間，它們也被稱(chēng)為自我交易。由于發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間存在著利益沖突，這類(lèi)交易也被稱(chēng)為利益沖突交易。除利益不一致外，發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間往往還存在著信息不對(duì)稱(chēng)。在這種情況下，發(fā)起人及其關(guān)系人就有可能利用信息優(yōu)勢(shì)損害公司利益、謀求個(gè)人利益。

然而，與公司成立后之關(guān)聯(lián)交易類(lèi)似，公司成立前之關(guān)聯(lián)交易既有可能損害公司利益，也有可能不損害公司利益，甚至有可能促進(jìn)公司利益。因此，在這個(gè)問(wèn)題上，不宜采納本身違法規(guī)則，而宜采納披露、批準(zhǔn)或追認(rèn)、公平規(guī)則。具體來(lái)說(shuō)，在與公司進(jìn)行交易前，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)向其他發(fā)起人披露與交易有關(guān)的事項(xiàng)，特別是發(fā)起人及其關(guān)系人在交易中的利害關(guān)系，并取得無(wú)利害關(guān)系的多數(shù)發(fā)起人的批準(zhǔn);或者在公司成立后向董事會(huì)披露上述信息并取得無(wú)利害關(guān)系的多數(shù)董事的追認(rèn)。如果發(fā)起人沒(méi)有履行上述義務(wù)，董事會(huì)就有權(quán)依法撤銷(xiāo)合同，并要求發(fā)起人及其關(guān)系人返還不當(dāng)?shù)美前l(fā)起人及其關(guān)系人能夠證明交易是公平的。

如何認(rèn)定公司成立前之關(guān)聯(lián)交易中的不當(dāng)?shù)美?應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析。以買(mǎi)賣(mài)合同為例，某甲以50萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)房屋。十年后，他成為發(fā)起人，并以100萬(wàn)元的價(jià)格將該房屋出售給“公司”。如果此時(shí)該房屋的市場(chǎng)價(jià)格是100萬(wàn)元，就不存在不當(dāng)?shù)美Ｈ欢绻l(fā)起人及其關(guān)系人在成為發(fā)起人之后才取得了其所出售給“公司”的財(cái)產(chǎn)，在認(rèn)定不當(dāng)?shù)美麜r(shí)，就應(yīng)當(dāng)計(jì)算“公司”所支付的價(jià)格與發(fā)起人購(gòu)買(mǎi)房屋時(shí)所支付的價(jià)格之間的差額。舉例來(lái)說(shuō)，在成為發(fā)起人之后，某乙以50萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)房屋，然后以100萬(wàn)元的價(jià)格出售給公司。在這種情況下，發(fā)起人就獲得了50萬(wàn)元的不當(dāng)?shù)美?/p>

三、公司設(shè)立瑕疵之法律后果

從法理上講，只有符合法定程序，公司才能有效設(shè)立。公司有效設(shè)立的法律后果是，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司設(shè)立瑕疵則意味著，公司設(shè)立不符合法定程序，從而不能有效設(shè)立公司。在這種情況下，發(fā)起人就應(yīng)當(dāng)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)“公司”的債務(wù)負(fù)責(zé)。

在我國(guó)，一些理論與實(shí)際工作者主張借鑒美國(guó)公司法的公司設(shè)立瑕疵說(shuō)，在一定條件下免除發(fā)起人對(duì)設(shè)立瑕疵“公司”債務(wù)的連帶責(zé)任。其目的是保護(hù)善意發(fā)起人的合法權(quán)益，并防止有關(guān)當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。

根據(jù)美國(guó)公司法，即使公司設(shè)立不完全符合法定程序，發(fā)起人仍有可能受到有限責(zé)任制度的保護(hù)。具體來(lái)說(shuō)，根據(jù)事實(shí)上的公司(相對(duì)于法律上的公司而言)說(shuō)，如果符合一定的條件，一個(gè)企業(yè)可以被視為一個(gè)公司，即使該企業(yè)并未取得法律上的公司地位。這些條件包括：(1)有與公司有效設(shè)立有關(guān)的法律(如成文公司法);(2)有遵守上述法律的誠(chéng)信努力(如提交公司注冊(cè)證書(shū)、交納登記費(fèi));(3)企業(yè)實(shí)際行使了公司的特權(quán)(如以公司的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng))。

事實(shí)上的公司說(shuō)主要是為了保護(hù)善意發(fā)起人的利益。但由于現(xiàn)代公司法極大簡(jiǎn)化了公司設(shè)立程序，此說(shuō)的作用已經(jīng)非常有限。現(xiàn)在，美國(guó)許多州成文公司法明確規(guī)定，公司注冊(cè)證書(shū)的登記是公司設(shè)立的結(jié)論性證據(jù)。不過(guò)，如果發(fā)起人向政府提交了適當(dāng)?shù)墓咀?cè)證書(shū)，而政府在沒(méi)有異議的情況下沒(méi)有進(jìn)行登記，企業(yè)仍有可能成為事實(shí)上的公司。

此外，根據(jù)禁止反言公司說(shuō)，如果一個(gè)人將一個(gè)企業(yè)按照一個(gè)公司來(lái)對(duì)待，那么，他以后將被禁止否認(rèn)該企業(yè)是一個(gè)公司。禁止反言公司說(shuō)主要是為了防止各方當(dāng)事人惡意逃避合同義務(wù)。它既適用于對(duì)“公司”負(fù)有債務(wù)的外部人，也適用于對(duì)外部人負(fù)有債務(wù)的“公司”。由于類(lèi)似的原因，現(xiàn)在，美國(guó)有些州已經(jīng)明確廢除了禁止反言公司說(shuō)。

鑒于我國(guó)公司法已經(jīng)大大簡(jiǎn)化了公司設(shè)立程序，并且對(duì)善意當(dāng)事人與惡意當(dāng)事人的認(rèn)定有一定的困難，似乎沒(méi)有必要采納上述公司設(shè)立瑕疵說(shuō)。這樣更有利于規(guī)范公司設(shè)立行為，并降低其法律后果的不確定性。不過(guò)，如果公司設(shè)立瑕疵是公司登記管理機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)所引起的，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)企業(yè)的法人地位，并允許發(fā)起人采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

注冊(cè)公司可能遇到的法律問(wèn)題

成立一家新公司雖說(shuō)是一件值得高興的事情，但同時(shí)也應(yīng)該明確公司只要開(kāi)始經(jīng)營(yíng)，就會(huì)面臨各種潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，比如說(shuō)合同的簽訂、廣告宣傳、業(yè)務(wù)合作等等，如果不注意防范，就有可能會(huì)給公司帶來(lái)麻煩。

其實(shí)，為了防范風(fēng)險(xiǎn)，在注冊(cè)公司的時(shí)候就要開(kāi)始重視，那么，注冊(cè)公司可能遇到的法律問(wèn)題有哪些？

一、設(shè)立公司類(lèi)型問(wèn)題

新公司法修改了創(chuàng)立新公司的注冊(cè)資本條件，將原本的實(shí)繳改為了認(rèn)繳制，同時(shí)也取消了最低注冊(cè)資本，因此創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)個(gè)人的具體情況，結(jié)合各種形式企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)模式，選擇合適的組織形式。

一般而言，個(gè)人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請(qǐng)登記從事個(gè)體工商戶，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或設(shè)立一人有限責(zé)任公司，而團(tuán)隊(duì)創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司或股份有限公司。

由于公司以外的組織形式需要以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力并不高，因此在創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責(zé)任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

二、股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的界限區(qū)分問(wèn)題

大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中都習(xí)慣性地將公司理解為私人財(cái)產(chǎn)，認(rèn)為“公司是自己的，公司的錢(qián)也是自己的錢(qián)”。但是在公司制度中這種意識(shí)是危險(xiǎn)的，公司是獨(dú)立于投資人的“法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)交叉使用的情況，還有可能還會(huì)涉及挪用資金罪等刑事案件。因此公司要建立完善的財(cái)務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)分開(kāi)，避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

三、股權(quán)分配問(wèn)題

合伙注冊(cè)公司，是大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者的選擇。但一般進(jìn)行合伙的，基本都是關(guān)系密切的親戚、同學(xué)或朋友，因此就會(huì)出現(xiàn)羞于談及權(quán)力、利益、責(zé)任分配等問(wèn)題，而且很多人在準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)時(shí)更注重的是如何在外部開(kāi)拓業(yè)務(wù)而不大重視公司內(nèi)部建構(gòu)。

但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過(guò)后，公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時(shí)，就很有可能會(huì)在上述問(wèn)題上產(chǎn)生紛爭(zhēng)，給公司的日后經(jīng)營(yíng)發(fā)展帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)，如果不能妥善處理就會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。

為了能夠有效的規(guī)避這類(lèi)問(wèn)題的發(fā)生，就要通過(guò)約定章程的形式，將股權(quán)結(jié)構(gòu)、管理結(jié)構(gòu)、權(quán)利分配、分紅形式等問(wèn)題明確下來(lái)。這些制度性文件能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔(dān)不平的問(wèn)題。在文件中，創(chuàng)業(yè)者也可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項(xiàng)多少利益比例，各自承擔(dān)的債務(wù)比例，各自的工作內(nèi)容，如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機(jī)制等問(wèn)題都一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛，這些制度性文件即是保護(hù)所有人合法權(quán)益的有力武器。

四、財(cái)務(wù)管理制度問(wèn)題

財(cái)務(wù)管理制度主要包括：債權(quán)債務(wù)管理、內(nèi)部財(cái)會(huì)人員管理、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理3個(gè)方面。

在債權(quán)債務(wù)管理上，企業(yè)如果不重視對(duì)賒銷(xiāo)及其賬款的管理和控制，最后形成呆死賬而無(wú)法收回，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。因此公司自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，結(jié)合對(duì)合同的審查和履行的規(guī)范來(lái)避免風(fēng)險(xiǎn)。此外，對(duì)重大的項(xiàng)目和合同要提前進(jìn)行資信調(diào)查，對(duì)遇到有逾期情況的客戶要主動(dòng)了解其經(jīng)營(yíng)狀況和資產(chǎn)狀況，摸清其資產(chǎn)范圍。性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進(jìn)行保全，防止損失的擴(kuò)大。

在內(nèi)部財(cái)會(huì)人員管理上，財(cái)務(wù)管理人員在利益驅(qū)使下有犯罪風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也可能有人員工作失誤產(chǎn)生錯(cuò)誤記錄，因此有必要完善監(jiān)督檢查制度。

在財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理上，企業(yè)主要有籌資風(fēng)險(xiǎn)、投資風(fēng)險(xiǎn)、現(xiàn)金流量風(fēng)險(xiǎn)和連帶債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，都需要予以高度的管理控制。

五、人事用工問(wèn)題

勞動(dòng)糾紛也是相當(dāng)一部分公司會(huì)遭遇的常見(jiàn)問(wèn)題，因?yàn)闆](méi)有專(zhuān)業(yè)的法務(wù)團(tuán)隊(duì)，來(lái)制定規(guī)范化的用工合同，所以就會(huì)導(dǎo)致勞動(dòng)合同存在不合法的情況，進(jìn)而引發(fā)糾紛。

所以，為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，在注冊(cè)公司的同時(shí)，可以著手來(lái)制定合規(guī)的合同勞動(dòng)和人事用工制度。例如做好入職審查工作；履行好告知義務(wù)；與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同并依法購(gòu)買(mǎi)社保；建立完善的檔案管理制度等等，畢竟在發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的時(shí)候，規(guī)范化的檔案管理制度可以幫助企業(yè)規(guī)避因不能舉證導(dǎo)致的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

六、對(duì)外簽訂合同問(wèn)題

主要有以下幾個(gè)方面需要特別留意：

1）簽訂前對(duì)合作對(duì)象的主體資格進(jìn)行審查.

2）做好對(duì)合同各主要條款的審查工作。

3）采取有效措施，做好合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范工作。

4）依法運(yùn)用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險(xiǎn)。

七、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問(wèn)題

公司需要建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)整體保護(hù)策略、方案設(shè)計(jì)，建立企業(yè)內(nèi)部商號(hào)、域名、商業(yè)秘密保護(hù)制度，及時(shí)進(jìn)行商標(biāo)專(zhuān)利申請(qǐng)、及時(shí)申請(qǐng)版權(quán)注冊(cè)，及時(shí)進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)備案、質(zhì)押登記等；發(fā)生侵權(quán)時(shí)要及時(shí)提出異議、復(fù)審行政程序，發(fā)生糾紛時(shí)注意知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)調(diào)查取證。綜合運(yùn)用行政保護(hù)與司法保護(hù)兩種途徑開(kāi)展知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

八、印章相關(guān)問(wèn)題

公司印章主要包括公章、財(cái)務(wù)專(zhuān)用章、合同專(zhuān)用章這三個(gè)，需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開(kāi)戶銀行備案或預(yù)留印鑒，切不可偽造印章。公司也可以根據(jù)需要刻制稅務(wù)章、報(bào)關(guān)章、內(nèi)部使用的部門(mén)章等。

九、滿足工商行政管理的要求

企業(yè)要滿足工商行政管理的要求，在企業(yè)登記、企業(yè)經(jīng)營(yíng)、企業(yè)解散過(guò)程中，必須依法遵章行為，否則就產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)，遭致行政處罰等不同法律后果。比如虛假出資、抽逃出資，這是很多中小企業(yè)企業(yè)實(shí)際存在的問(wèn)題，如沒(méi)有出資前對(duì)出資的規(guī)劃和出資后對(duì)資金的合法運(yùn)作，企業(yè)極易踩如雷區(qū)，而一旦雷炸，輕則工商行政罰款，重則構(gòu)成犯罪。

整體而言，初創(chuàng)階段需要用到的法律服務(wù)有注冊(cè)公司（包括股權(quán)協(xié)議、章程、年報(bào)等）、代理記賬報(bào)稅（稅務(wù)報(bào)到、稅收減免等）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)（商標(biāo)申請(qǐng)、版權(quán)保護(hù)、專(zhuān)利申請(qǐng)及保護(hù)）、勞動(dòng)人事（勞動(dòng)合同、人事制度、社保公積金開(kāi)戶與繳納）等，注意防范這些方面的問(wèn)題，能夠有效的規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，為公司今后的良性發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

公司法關(guān)于一人公司的規(guī)定有哪些

一人公司，是指公司的出資全部屬于單一股東的公司。我國(guó)《公司法》允許自然人或法人單獨(dú)出資設(shè)立一人公司。

我國(guó)的一人公司是指一人有限責(zé)任公司，只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

【法律依據(jù)】

《公司法》第五十七條，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒(méi)有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱(chēng)一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

《公司法》第五十八條，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

《公司法》第五十九條，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。

《公司法》第六十條，一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。

《公司法》第六十一條，一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本法第三十七條第一款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽名后置備于公司。

《公司法》第六十二條，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

《公司法》第六十三條，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

個(gè)人注冊(cè)公司時(shí)應(yīng)注意哪些問(wèn)題

個(gè)人公司注冊(cè)需要注意以下問(wèn)題：

1、股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定；

2、公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)以人民幣表示，另有規(guī)定的除外；

3、公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，且有一個(gè)；

4、其他注意問(wèn)題。

【法律依據(jù)】

《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十條

公司的登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。

第十一條

公司名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。公司只能使用一個(gè)名稱(chēng)。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱(chēng)受法律保護(hù)。

第十二條

公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。

第十三條

公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)以人民幣表示，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第十四條

股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。